如何认定商标是否侵权?

商标是商品的生产者、经营者在其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品上或者服务的提供者在其提供的服务上采用的，用于区别商品或服务来源的，包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等，以及上述要素的组合，具有显著特征的标志。

被控侵权的商标与他人注册商标相同或者近似，是两种最基本的商标侵权类型。

相同商标的认定

根据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，商标相同，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，二者在视觉上基本无差别。这扩大了对“相同”的认定范围，意味着商标法意义上的商标相同，允许两商标具有细微之处的不同。

近似商标的认定

商标近似有两个构成要件：一为商标标识本身的近似，即“文字的字形、读音、含义或者图形的构图即颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似”;二为在标识自身近似的前提下，又易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系，使相关公众产生商品来源混淆或关联关系混淆。

根据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，人民法院认定商标相同或者近似按照以下原则进行：

(一)以相关公众的一般注意力为标准;

商标相同或者近似一般发生在市场中，受影响的主要是相关的消费者和特定经营者。在认定过程中强调的是以相关公众的一般注意力为标准，即具有一般的社会和生活经验的相关公众施以普通的注意程度。

(二)既要进行对商标的整体比对，又要进行对商标主要部分的比对，比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行;

辨别商标是否相似，并非将两个商标放在一起仔细加以对比，而是隔离观察。隔离观察使商标的标记的某一部分表示的意义变强，而使其余部分成为强烈意义的一种附加。在这种情况下，一般购买人容易误认。

(三)判断商标是否近似，应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。

一些知名度较高的商标或驰名商标，由于在相关公众中享有较高的认知度，其指示商品或服务来源的功能更为强烈。因此，当看到他人在相同或类似商品上使用相同或近似商标时，也更加容易让人误以为商品或服务之间存在关联关系，越容易导致市场混淆。

笔者以近期办理的商标侵权案件举例说明，供大家参照判断。

权利人商标	侵权商标	相同/近似
		与“”构成相同侵权； 与“”构成近似侵权
		与“”构成相同侵权； 与“”构成近似侵权； 与“”构成相同侵权
		近似侵权
		近似侵权

目前，涉及到商标侵权的主体大多集中在商超和个体工商户，他们作为活跃市场经济的重要组成部分，却也是侵权的重灾区。究其原因，主要是因为经营者法律意识淡薄，知识产权意识模糊，并且进货渠道手续不完善，另一方面是由于其经营活动缺乏相关的行业协会的规范指导，这导致了一些经营者销售了侵犯注册商标专用权的商品而不自知。不管主观上销售者是否存在过错，只要实施了销售侵害注册商标专用权的商品都构成侵权。

在此，律师进行提醒，为了避免侵权，经营者应该注意从以下几方面规避风险：

1.在进货时要尽到审慎的审查义务，对于所销售的商品应从正规途径进货;

2.在采购过程中，应与批发商签订正式的买卖合同，并要求开具正式发票;

3.商品上涉及到商标的，先在网上查询所要销售的货物是否与注册商标类似或者近似，如果存在疑问，应向供货商索要该商品的商标注册人的授权。